【案情摘要】

　　小毛特別喜歡打麻將，一有時(shí)間就喜歡叫幾個(gè)朋友一起玩。尤其是現(xiàn)在有了哈靈麻將線上平臺(tái)，打起來(lái)就更容易了。不巧的是，2020年疫情期間，他在家出不了門，便在哈靈麻將平臺(tái)上打麻將，結(jié)果被公安機(jī)關(guān)傳喚到派出所訊問，并以賭博為由給予三日治安拘留的行政處罰。小毛一點(diǎn)也想不通，打幾牌麻將怎么就違法了呢?

　　【法理分析】

　　我國(guó)歷來(lái)將賭博作為擾亂社會(huì)治安的重點(diǎn)領(lǐng)域進(jìn)行打擊，每隔幾年公共開展打擊黃賭毒的專項(xiàng)活動(dòng)。對(duì)于賭博人員，輕者給予治安處罰，重者給予刑事處罰。但也不是不分青紅皂白一律都打，根據(jù)法律規(guī)定，帶有少量財(cái)物輸贏的娛樂活動(dòng)，不予處罰。那么，怎么算娛樂活動(dòng)，怎么又算違法犯罪呢?

　　根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》，公安部《關(guān)于辦理賭博違法案件適用法律若干問題的通知》，以及上海市公安局《關(guān)于對(duì)部分違反治安管理行為實(shí)施處罰的裁量基準(zhǔn)》等規(guī)定：

　　不以營(yíng)利為目的，進(jìn)行帶有少量財(cái)物輸贏的打麻將、玩撲克等娛樂活動(dòng)，不予處罰。

　　什么是賭資呢?賭資指用作賭注的款物、換取籌碼的款物以及通過(guò)賭博贏取的款物。賭資可以是通用貨幣，也可以是其它物品。在無(wú)法查清參賭人員的賭資數(shù)額時(shí)，可以用查獲的總金額除以參賭人數(shù)來(lái)計(jì)算。

　　認(rèn)定是否構(gòu)成賭博違法犯罪行為，主要考量的是賭資金額大小、抽頭漁利性質(zhì)及大小、參與者關(guān)系、時(shí)間空間關(guān)系、主觀意愿等因素。如果賭資金額在200元以下，無(wú)論是在親屬之間還是陌生人之間都不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為違法犯罪;如果收取的只是固定的臺(tái)費(fèi)、卡費(fèi)，無(wú)論大小，也不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為抽頭漁利，從而將參與者認(rèn)定為賭博違法犯罪;如果參與者大多為親屬鄰居，發(fā)生在家里或者節(jié)假日，在賭資數(shù)額不過(guò)分高時(shí)，不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為賭博違法犯罪;關(guān)于以營(yíng)利為目的，主要指的是營(yíng)利的非法性，要通過(guò)客觀行為去評(píng)價(jià)。像棋牌室，向參與者收取的固定服務(wù)費(fèi)屬于正常的利潤(rùn)，是允許的，因此開設(shè)棋牌室不構(gòu)成賭博違法犯罪。

　　【結(jié)語(yǔ)】

　　上述案件中，小毛在疫情期間，因?yàn)槌霾涣碎T便在手機(jī)上打哈靈麻將，體現(xiàn)的是打發(fā)時(shí)間、消遣的心態(tài);如果賭資數(shù)額也不大，不宜拔高認(rèn)定為賭博行為，并給予治安處罰。小毛可以通過(guò)行政訴訟或者行政復(fù)議，要求撤銷行政拘留決定。