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巨額財產(chǎn)來源不明罪中到底誰負有舉證責任呢?

日期:2020-12-17 關(guān)鍵詞:上海刑事律師

  《刑法》第三百九十五條第一款規(guī)定:“國家工作人員的財產(chǎn)、支出明顯超過合法收入,差額巨大的,可以責令該國家工作人員說明來源。本人不能說明來源的,差額部分以非法所得論,處五年以下有期徒刑或者拘役;差額特別巨大的,處五年以上十年以下有期徒刑。財產(chǎn)的差額部分予以追繳”。根據(jù)該條規(guī)定,通說認為,該罪實行舉證責任倒置:司法機關(guān)首先應(yīng)證明某國家工作人員的財產(chǎn)、支出明顯超過合法收入,差額巨大,其后,舉證責任便移轉(zhuǎn)到該國家工作人員名下。當其舉證不能或者舉證被證明為虛假時,將以巨額財產(chǎn)來源不明罪被有罪推定。本人認為,本條規(guī)定并不涉及舉證責任分配,認為該條規(guī)定將舉證責任轉(zhuǎn)嫁到行為人身上的看法顯然是對法律的誤讀,理由如下:

  

巨額財產(chǎn)來源不明罪中到底誰負有舉證責任呢?

 

  1.從字面上,本罪罪狀的描述用的是“說明”而非“證明”,法律條文的特點就是明確具體唯一,在一般人認為“說明”和“證明”的含義具有較大區(qū)別時,立法者顯然不會認為“說明”和“證明”是同義,立法者采用“說明”表明立法者的觀點認為巨額財產(chǎn)來源不明罪中犯罪嫌疑人或被告人所應(yīng)承擔的責任是指無需提供印證材料的單純解釋性行為,也就說,犯罪嫌疑人或被告人所承擔的是解釋責任,這種責任與舉證責任顯然不是同一回事。

  2.《全國法院審理經(jīng)濟犯罪案件工作座談會議紀要》第5條第1項規(guī)定:“不能說明”是指(1)行為人據(jù)不說明財產(chǎn)來源;(2)行為人無法說明財產(chǎn)的具體來源;(3)行為人所說的財產(chǎn)來源經(jīng)司法機關(guān)查證并不屬實;(4)行為人所說的財產(chǎn)來源因線索不具體等原因,司法機關(guān)無法查實,但能排除存在來源合法的可能性和合理性的。該條規(guī)定更進一步表明該罪犯罪嫌疑人或被告人所承擔的責任是“說明”責任,即提供財產(chǎn)來源的責任,而核實該來源是否屬實的責任仍由司法機關(guān)承擔。

  3. 在實務(wù)上,要求犯罪嫌疑人或被告人承擔舉證責任顯然也不現(xiàn)實。司法實踐中,巨額財產(chǎn)來源不明罪很少單獨成罪,基本都是貪污、受賄罪等的附加罪,在多數(shù)情形下行為人都被拘押于看守所,人身自由受到限制,如果法律要求行為人承擔舉證責任,那么法律怎么保障行為人的舉證能力呢。如果僅在行為人無法舉證的情況下就可以對行為人定罪處罰,無疑會降低公訴機關(guān)承擔舉證責任的積極性,即使行為人如實告知司法機關(guān)所得的具體來源,那么司法機關(guān)也將不會積極調(diào)取證據(jù),而采取在審理時以行為人無法提供證據(jù)證明其巨額所得的合法來源為由進行定罪量刑,這顯然與刑法的罪刑責相一致原則相違背,也不利于保障行為人的合法權(quán)利。

  4.顯然在巨額財產(chǎn)來源不明罪中,行為人所承擔的只是解釋性的“說明”責任,而最終的舉證責任仍在于司法機關(guān),只有在司法機關(guān)深入調(diào)查的基礎(chǔ)上還不能查明行為人擁有的巨額財產(chǎn)具有真實來源的情況下,才能對行為人進行定罪量刑。

  5. 具體到本案中,北京動物園原園長如何向偵查機關(guān)“如實說明”其財產(chǎn)來源,我們不得而知,但根據(jù)披露的情況來看,其解釋的白天上班、晚上開黑車,業(yè)余時間放貸、倒賣工藝品做兼職等所得具有較大的合理性。行為人已經(jīng)履行完畢其“說明”責任,接下來能不能對行為人按“巨額財產(chǎn)來源不明罪”定罪處罰,就看偵查機關(guān)和公訴機關(guān)的舉證能力了。

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